Kommersiële Reg

Wat onder die 2008-Wet verander het

Die 1973-Wet se memorandum en artikels van assosiasie is vervang deur 'n enkele Akte van Oprigting ("MOI"). Sedert 1 Mei 2011 mag geen nuwe beslote korporasies geregistreer word nie, hoewel bestaande beslote korporasies onbepaald mag voortbestaan en steeds deur die Wet op Beslote Korporasies 69 van 1984 beheer word. Die leerstuk van toegerekende kennisgewing is grootliks afgeskaf, die kapitaalinstandhoudingsreëls is vervang deur die solvensie- en likiditeitstoets in artikel 4, en ondernemingsredding het geregtelike bestuur vervang.

Watter voertuig: private maatskappy, persoonlike-aanspreeklikheidsmaatskappy, vennootskap of trust

Daar is geen algemeen korrekte antwoord nie. Die vier algemene voertuie het verskillende gevolge vir aanspreeklikheid, belasting en opvolging, en die regte keuse hang af van wie die besigheid moet besit, wie dit moet bestuur, en wat daarmee moet gebeur wanneer 'n stigter sterf of uittree.

• Private maatskappy ((Edms) Bpk) — 'n afsonderlike regspersoon; aandeelhouers is nie vir sy skulde aanspreeklik nie, behalwe in die uitsonderlike gevalle hieronder. Belas teen die maatskappykoers, met dividendbelasting op uitkerings. Eienaarskap gaan oor deur oordrag van aandele, wat opvolging netjies maak indien daar 'n aandeelhouersooreenkoms is.
• Persoonlike-aanspreeklikheidsmaatskappy (Ing.) — hoofsaaklik deur professionele praktyke gebruik. Direkteure en gewese direkteure is gesamentlik en afsonderlik, saam met die maatskappy, aanspreeklik vir skulde wat gedurende hul ampstermyne aangegaan is (artikel 19(3)).
• Vennootskap — nie 'n afsonderlike regspersoon nie. Elke vennoot is in solidum vir vennootskapskulde aanspreeklik, die vennootskap ontbind by die dood of uittrede van 'n vennoot tensy die ooreenkoms anders bepaal, en winste word in die vennote se hande belas.
• Trust — nuttig om groeibates buite 'n stigter se boedel te hou, maar slegs indien dit werklik as 'n trust met onafhanklike besluitneming geadministreer word. 'n Trust is vir die meeste bedryfsondernemings nie 'n geskikte handelsvoertuig nie.

Die Akte van Oprigting (MOI)

Die MOI is die maatskappy se grondwet en dit bind die maatskappy, sy aandeelhouers en sy direkteure. Dit bepaal die aandelestruktuur, die aanstelling en verwydering van direkteure, kworum- en stemvereistes, en enige beperkings op die maatskappy se bevoegdhede. Dit mag die Wet se beskerming verhoog, maar oor die algemeen nie verswak nie. Van kardinale belang: artikel 15(7) bepaal dat 'n aandeelhouersooreenkoms met die Wet en met die MOI bestaanbaar moet wees — enige bepaling wat daarmee onbestaanbaar is, is nietig in die mate van die onbestaanbaarheid. Eienaars word gereeld hierdeur verras: die noukeurig onderhandelde aandeelhouersooreenkoms verloor teen die standaard-MOI wat ingedien is sonder om dat dit nagegaan is.

Belangrike uitsprake om van kennis te neem

• Cape Pacific v Lubner Controlling Investments

  Cape Pacific Ltd v Lubner Controlling Investments (Pty) Ltd [1995] ZASCA 53; 1995 (4) SA 790 (A)

  Die hof mag 'n maatskappy se afsonderlike regspersoonlikheid ter syde stel waar dit as 'n middel gebruik word om 'n bestaande verpligting te ontduik. Inlywing beskerm jou — dit magtig jou nie.

• Ex parte Gore NO and Others

  Ex parte Gore NO and Others (18127/2012) [2013] ZAWCHC 21; [2013] 2 All SA 437 (WCC)

  Artikel 20(9) van die Maatskappywet gee die hof 'n wye statutêre bevoegdheid om te verklaar dat 'n maatskappy nie 'n afsonderlike persoon is nie waar daar 'n ongeoorloofde misbruik van sy regspersoonlikheid was — wyer en makliker as die gemenereg.

• Ebrahim v Airports Cold Storage

  Ebrahim and Another v Airports Cold Storage (Pty) Ltd [2008] ZASCA 113; 2008 (6) SA 585 (SCA)

  Diegene wat 'n beslote korporasie roekeloos bedryf, of sonder inagneming van sy afsonderlike bestaan, kan persoonlik vir sy skulde aanspreeklik gehou word. Dieselfde redenasie geld vir roekelose handel ingevolge artikel 22 van die Maatskappywet.

• Land and Agricultural Development Bank of SA v Parker

  Land and Agricultural Development Bank of SA v Parker and Others [2004] ZASCA 56; 2005 (2) SA 77 (SCA)

  'n Trust wat as die stigter se alter ego bedryf word, sonder werklike skeiding tussen beheer en genot, nooi die hof uit om daaragter te kyk. Indien jy 'n trust gebruik, stel 'n onafhanklike trustee aan en hou behoorlike notules.

• SA Renewable Green Energy v Coria (PKF) Investments 28

  South African Renewable Green Energy (Pty) Ltd and Others v Coria (PKF) Investments 28 (RF) (Pty) Ltd and Others [2025] ZAWCHC 458

  'n Onlangse toepassing van artikel 15(7): waar 'n aandeelhouersooreenkoms met die MOI bots, geniet die MOI voorrang en is die botsende bepaling nietig. Stel die twee dokumente saam op.

Praktiese waarskuwings

• Moenie die registrasieagent se standaard-MOI aanvaar sonder om dit deeglik na te gaan nie. Dit is die dokument wat jou geskille beslis.
• Onderteken die aandeelhouersooreenkoms en die MOI gelyktydig, en toets hulle teen mekaar.
• Persoonlike borgstellings vir die maatskappy se skulde maak baie van die beskerming van inlywing ongedaan — beding perke en 'n vrystelling by uittrede.
• Hou maatskappygeld en persoonlike geld apart. Vermengde rekeninge is die feitepatroon in byna elke persoonlike-aanspreeklikheidsuitspraak.
• Bepaal vooraf wat gebeur wanneer 'n aandeelhouer sterf, gestremd raak, skei of wil uittree.
• Handeldryf terwyl die maatskappy nie sy skulde kan betaal nie, stel direkteure persoonlik bloot; kry advies sodra solvensie in twyfel is.